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La giurisprudenza spesso ha cercato di risolvere la questione connessa alle facoltà del giudice di intervento mediante il potere di inclusione della prova, ovvero se sia lecito a livello costituzionale all’interno dell’esercizio del diritto della prova attribuito ai soggetti in causa.
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Si è ritenuto per lo più che il nuovo codice processuale penale “non sarebbe teso all’individuazione della verità ma soltanto ad un giudizio corretto determinato in una controversia verbale tra le parti, in merito ad un astratto sistema d’accusa in cui un risultato è uguale all’altro, basta che venga acquisito in maniera corretta”.
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Un processo penale, dunque, dovrebbe garantire la presenza di un’autorità giudiziaria che ha la facoltà di arbitro nella adempienza di norme all’interno di una controversia tra soggetti contrapposti, e il giudizio dovrebbe avere il ruolo di non verificare le vicende reali con cui arrivare ad un giudizio che coincida principalmente con il risultato sperato dal diritto sostanziale, ma di determinare – in merito ad una natura indipendente del processo – quella unica “verità” processuale che sia possibile ottenere mediante la formulazione del contraddittorio e nell’osservanza di norme metodologiche e processuali che sono coerenti con siffatto sistema.
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Questo orientamento, tuttavia, non era stato considerato prima che venisse proposto il criterio del giusto processo dalla giurisprudenza (cfr. sent. corte cost. 26-03-1993 n. 111) che rifacendosi al testo positivo delle disposizioni (la legge delega e i criteri costituzionali di cui questa prevede l’applicazione) ha precisato che “scopo essenziale ed ineluttabile del processo penale non può che essere quello della formulazione della verità”.
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L’aspetto inquisitorio, come è chiaro, c’è sempre stato, pure se con la variazione costituzionale dell’art. 111 la giurisprudenza ha, in qualche maniera, cambiato rotta. Si prescrive, tuttavia, un intervento della legge che limiti le facoltà dell’autorità giudiziaria nel corso dell’indagine incrociata, poiché la spiegazione evidenziata dalla Cassazione con la pronuncia in esame, lede particolarmente l’autenticità della lesiva prova testimoniale e non è coerente con il criterio del giusto processo.
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In giurisprudenza, si chiarisce che “il divieto di fare domande suggestive operi soltanto per l’indagine diretta, ossia per quella svolta dal soggetto che ha un interesse comune a quello del soggetto richiedente, e come sua giustificazione ha quella di assicurare l’autenticità della prova e di fare in modo che l’eventuale pregressa acquisizione delle prove del soggetto richiedente, come anche l’astratta o pure solo eventuale intesa tra il medesimo ed il teste, non induca l’esaminante a procedere con l’indagine soltanto verso un unico fine predeterminato”.
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Con questo, com’è stato correttamente evidenziato, si cerca di schivare il rischio che il soggetto che ha richiesto l’indagine possa pregiudicare la risposta mediante domande a cui il testimone si limiti a dare risposte con un sì o con un no.
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Invece siffatta proibizione non viene prevista per il soggetto che deve effettuare la contro esamina in quanto a tale procedura compete l’accertamento dell’autenticità del teste con ruoli distruttivi e confutativi .
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Ma non si può, tuttavia, essere d’accordo con lo stesso orientamento che ritiene che “se il controesame ha il ruolo di esaminare la veridicità del teste allo scopo di assicurare l’autenticità della prova (..)
Sarebbe per nulla in linea con ciò attribuire soltanto alla controparte la facoltà di effettuare domande suggestive e non pure al presidente del collegio”. Non soffermati ora sul fatto che il processo penale italiano, con la riforma a livello costituzionale dell’art. 111, è più a carattere “accusatorio” di prima.
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Difatti, perché si dovrebbe considerare “asimmetrico” proibire all’autorità giudiziaria di effettuare domande in un modello in cui la prova si riguarda le parti in causa? Altresì l’autorità giudiziaria non è a conoscenza della vicenda e dunque non si capisce come egli possa evidenziare possibili contraddizioni o riempire vuoti nelle testimonianze; egli, poi, non ha alcun personale interesse rispetto ai soggetti in causa.
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Per concludere, il criterio costituzionale (art. 111) del giusto processo non può permettere di spuntare le armi alle parti che contendono senza affermare, poi, che la facoltà suppletiva dell’autorità giudiziaria è ridondante del vecchio orientamento che si aveva nei confronti del giudice – ruolo di inquisitore che non viene per nulla controllato quando effettua domande che possono nuocere all’autenticità delle risposte.
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Ho ricevuto una querela come mi muovo? Negli ultimi tempi “ti querelo” è divenuto un termine fin troppo frequente. A livello querelare viene considerato come una procedura posta in essere per far valere i propri diritti di fronte ad un’autorità giudiziaria, spesso scordandosi che la querela mette in moto una reale procedura penale.
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