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la successione di norme penali riguarda così una abrogatio sine abolitione, ossia una variazione del regolamento di un caso senza l’abolizione totale della legge antecedente. ne deriva una radicale differenziazione tra variazione vantaggiosa, in quanto tale retroattiva, e modificazione svantaggiosa per cui vige il «criterio di irretroattività».
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questo accostamento retroattività della norma vantaggiosa – non retroattività della norma svantaggiosa convalida la natura relativa del «criterio di non retroattività» anche in materia di successione di norme di modifica (abrogatio sine abolitione), così che la retroattività della legge penale posteriore più vantaggiosa è considerata anch’essa una regola di grado costituzionale sia pure inclusa nell’art. 25 cost. proprio in quanto basato sulla medesima idea di tutela della libertà soggettiva. 5 ter. cosa significa «norma più vantaggiosa per il colpevole»? la teoria e la giurisprudenza sono d’accordo nel considerare che l’analisi per decidere quale di due o più norme sia la più vantaggiosa per il colpevole debba essere seguita concretamente, comparando i risultati che proverrebbero dall’attuazione di ciascuna delle leggi al caso concreto:
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più vantaggiosa sarà la legge che, adottata per il caso materia dell’analisi del magistrato, sembrerà portare, in base a criteri principalmente obiettivi, a esiti meno difficili. la definizione della natura più o meno vantaggiosa di una legge rispetto a un’altra va fatta in rapporto sia alla regola che alla misura sanzionatoria, in base a criteri obiettivi, senza considerare gli interessi dell’accusato all’adozione di una legge.
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una volta identificata la norma più vantaggiosa, essa dovrà essere attuata anche se in seguito è stata di nuovo emendata in modo svantaggioso per l’accusato; inoltre, dovrà essere attuata nella sua totalità, dato che non è possibile regolare specifici profili con parte di una norma ed altri aspetti con parte dell’altra.
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l’argomento dei quesiti stimolanti è stato ancora in un’occasione ripreso dalla corte di cassazione in una attuale pronuncia che ha riaffermato la norma secondo cui il magistrato (o un suo collaboratore) può fare al teste interrogativi che indicano la risposta non essendo vigente nessuna proibizione da parte della legge.
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La definizione di questa norma, secondo la magistratura di legittimità, sta nelle disposizioni procedimentali che regolano l’insieme dell’esame sovrapposto. L’interdizione degli interrogativi di suggerimento, afferma la suprema corte, è limitata soltanto alle parti che hanno richiesto l’analisi e a quelle che sono comunemente interessate ma non a quelle del magistrato e del suo potenziale collaboratore.
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Già precedentemente la suprema corte aveva trattato la materia che era stata risolta alla stessa maniera: l’interdizione di fare quesiti stimolanti non agisce nell’esame eseguito in maniera diretta dal magistrato perché, si è anche affermato, non vi è il pericolo di un antecedente patto tra il teste e l’esaminante (quasi come se tra il testimone e le parti vi sia in ogni caso un patto precedente). ( l’iter processuale penale di accusa in Italia nell’ambito della produzione dell’elemento probatorio su questo profilo mostra tutte le sue carenze e le sue pecche.
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Difatti, se l’art. 111 della nostra Costituzione prevede che qualsiasi processo si debba svolgere con un contraddittorio tra i soggetti in questione, in situazione di parità, di fronte ad un’autorità giudiziaria terza ed imparziale, le normative che regolano l’indagine delle testimonianze (artt. 498, 499 c.p.p.), laddove permettono un’intromissione senza limitazioni dell’autorità giudiziaria terza ed imparziale, non possono che considerarsi non in linea con la suddetta normativa costituzionale.
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La nostra metodologia di indagine, in merito a siffatte disposizioni della giurisprudenza, parrebbe dunque non “perfetto” e non “aderente” alla legge costituzionale. Nella formulazione della prova, è evidente che la legge prescrive ai soggetti che hanno richiesto l’esamina del caso e a quelli che vogliono procedere con attenzione per permettere una più precisa e corretta ricostruzione della vicenda.
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Tutto questo deve avvenire sotto il controllo dell’autorità giudiziaria terza ed imparziale che deve impedire la formulazione di domande suggestive e quelle che possono compromettere l’autenticità delle risposte.
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