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In base a una prima impostazione, oggi dominante, la riserva di legge è assoluta dato che il riferimento a fonti secondarie implicherebbe un danno al bisogno di protezione insito nel criterio di legalità.
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Un’altra impostazione riconosce una riserva relativa di legge a patto che sia la normativa a definirne la natura, le limitazioni e la materia degli atti dell’ente non legislativo. in teoria predomina la concezione della natura assoluta della riserva proprio alla luce della ratio insita nel criterio di legalità, vale a dire il favor libertatis. 2 bis. quali sono le fonti del diritto penale nazionale?
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L’idea di «legge» indicata dall’art. 25 co. ii cost. e dall’art. 1 c.p. è considerata in senso estensivo, teso a includere sia la norma a livello tecnico sia gli atti a essa parificati. Le fonti del diritto penale sono: — le norme formali, ossia la costituzione, le leggi della costituzione e le leggi ordinarie emesse dal parlamento;
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— le norme materiali, ossia gli atti emessi da enti differenti dal legislatore ma che hanno valore di legge (decreti legge, decreti legislativi, decreti governativi emessi in periodo di guerra). Quindi, innanzitutto non sono incluse le fonti europee a causa della mancanza dei delegazione politica nella creazione di leggi comunitarie che compete al consiglio e non al parlamento europeo.
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non è assicurata, difatti, la manifestazione della sovranità del popolo che, come sappiamo, costituisce la premessa basilare dell’art. 25 cost. inoltre, per lo stesso motivo dell’assenza di delegazione politica, non sono inclusi nelle fonti del diritto penale gli atti legislativi secondari adottati dal potere esecutivo (ad es. i regolamenti del governativo).
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Poi la teoria e la giurisprudenza, intendendo la riserva come riserva di «legge dello stato», non includono nemmeno le norme regionali perché sarebbe in tal modo infranta la norma di uguaglianza sancita dall’art. 3 cost., con il pericolo di una condanna penale diversa da regione a regione.
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infine, non può essere una fonte del diritto penale la consuetudine in quanto, non essendovi in questo caso la definizione della norma di condotta in un atto scritto, al magistrato sarebbe concessa caso per caso la decisione di accusa con inesorabili disuguaglianze di trattamento. 2 ter.
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Che cos’è una legge penale in bianco? la legge penale di accusa è composta da una sezione precettiva (regola) ed una sezione di condanna (pena). La norma configura l’interdizione di agire in uno specifico modo o di provocare uno specifico episodio o in alcuni casi l’obbligo a commettere un’azione specifica; la pena è l’effetto giuridico che discende dall’infrazione della norma.
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Talvolta il legislatore attribuisce la definizione della norma a fonti extrapenali, ossia a disposizioni derivanti da altri ambiti giuridici, ad es. dal diritto amministrativo. E’ il caso della legge penale in bianco in cui la decisione di accusa è fatta pur sempre dall’organo legislativo che semplicemente prescrive la pena rifiutando di definire la regola la cui determinazione, al contrario, è deputata ad una fonte extrapenale.
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In tal caso il legislatore definisce in via del tutto generica l’obbligo di rispettare la fonte extrapenale anche di livello inferiore cui si riferisce. l’art. 650 c.p.é un classico caso di legge penale in bianco in quanto punisce la condotta di «chiunque non rispetti una misura lecitamente definita dall’autorità per motivi di giustizia o di tranquillità pubblica, o di ordine pubblico o di pulizia » con «l’arresto sino a tre mesi o con una multa fino a € 206».
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